Обстоятельства, подлежащие установлению по уголовным делам о хищениях путем мошенничества с использованием ценных бумаг

Прежде чем перейти к анализу обстоятельств, подлежащих установле­нию по уголовным делам о хищениях путем мошенничества с использованием ценных бумаг, необходимо раскрыть содержание обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве предварительного расследования и в ходе осуществления судебного производства, изложенных в статье 73 УПК РФ и включающих в себя:

1)событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства со­вершения преступления);

2) виновность лица в совершении преступления, форму его вины и мотивы;

3) обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого;

4) характер и размер вреда, причиненного преступлением;

5) обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния;

6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание;

7)обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголов­ной ответственности и наказания.

Подлежат выявлению также обстоятельства, способствовавшие совер­шению преступления.

Приведенные обстоятельства конкретизируются с учетом уголовно­правовой и криминалистической характеристик преступления при разработке частных методик расследования. На основе криминалистической характери­стики хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг, приве­денной во второй главе настоящего исследования, автор полагает возможным сформулировать перечень обстоятельств, подлежащих установлению по уго­

ловным делам о хищениях путем мошенничества с использованием ценных бумаг.

Криминалисты, занимающиеся разработкой как общих положений мето­дики расследования преступлений, так и частных методик расследования от­дельных видов преступлений, придерживаются одной из двух основных точек зрения относительно включения обстоятельств, подлежащих установлению по уголовному делу, в систему частной криминалистической методики:

1. обстоятельства, подлежащие установлению при расследовании преступ­ления, включаются в криминалистическую характеристику преступлений;

2.

Первой точки зрения придерживались И.А. Возгрин, Н.А., Баев О.Я.¹ Иную позицию занимали такие ученые, как А.Г. Филиппов^{[204] [205], С.Г. Любичев, Н.П. Яблоков, В.Я. Колдин[206].}

И.А. Возгрин полагал, что обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу, «... представляют собой один из видов справочной крими­налистической информации, необходимой следователям и дознавателям для успешной организации уголовного преследования лиц, совершивших преступ­ления. С этой точки зрения, т.е. в функциональном отношении, сведения об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по уголовным делам, имеют для следователей и дознавателей такое же значение, как и другие части кримина­листической характеристики преступлений, т.е. как информационное обеспе­чение следственной деятельности, и поэтому нет никаких оснований выделять

их в отдельную самостоятельную часть криминалистических методик рассле­дования преступлений»¹.

С.Г. Любичев считает, что обстоятельства, подлежащие установлению, являются самостоятельным элементом криминалистической методики рассле­дования преступлений^{[207] [208].}

Наличие различных мнений относительно места обстоятельств, подле­жащих установлению при расследовании определенной категории преступле­ний, а также их соотношения с криминалистической характеристикой престу­пления, В.С. Бурданова объяснила «одинаковым звучанием ... обстоятельств, подлежащих доказыванию [событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления); виновность обвиняемого в совершении преступления и мотивы преступления; обстоятельства, влияющие на степень и характер ответственности обвиняемого, указанные в ст. ст. 61 и 63 УПК РФ, а также иные обстоятельства, характеризующие личность обви­няемого; характер и размер ущерба, причиненного преступлением; причины и условия, способствовавшие совершению преступления]...

На примере отдельных элементов криминалистической характеристики преступления и обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, В.С. Бурданова показала, что криминалистическая характеристика преступле­ния содержит обобщенные сведения об ее элементах, типичных для опреде­ленной категории преступлений (например, различные места совершения краж), в то время как обстоятельства, подлежащие доказыванию, всегда кон­кретны, их необходимо доказать с целью предъявления обвинения в соверше­нии преступления конкретному лицу.

Анализируя позицию В.С. Бурдановой, В.А. Абаканова пришла к выводу о том, что «... криминалистическая характеристика отвечает на вопрос, как обычно совершается преступление определенного вида, а предмет доказыва­ния определяет систему задач, которые нужно решить при расследовании та­кого преступления»^[210].

Диссертант придерживается позиции, согласно которой обстоятельства, подлежащие установлению при расследовании преступления, являются само­стоятельным элементом частной методики расследования преступления.

И.А. Возгрин выделил определенные закономерности, присущие про­цессу детализации обстоятельств, подлежащих доказыванию по различным видам преступлений, среди которых наибольшую значимость для нашего ис­следования представляют следующие положения его теории:

1. Для определения обстоятельств, подлежащих доказыванию при рас­следовании отдельных видов преступлений, за основу берется перечень, сфор­мулированный в ст. 73 УПК РФ.

2. Одним из наиболее значительных факторов, влияющих на определе­ние обстоятельств, подлежащих доказыванию при расследовании отдельных видов преступлений, является уголовный закон.

3. Для определения обстоятельств, подлежащих доказыванию при рас­следовании отдельных видов преступлений, важную роль играют обобщенные сведения о содержании и особенностях преступных деяний и судебно­следственной практике, отражающей современное состояние и проблемы борьбы с ними.

4. Для успешного определения обстоятельств, которые должны выяс­няться в процессе расследования отдельных видов преступлений, необходимо широко использовать современные достижения криминалистики, криминоло­

гии, виктимологии, судебной психологии, судебной медицины и психиатрии, информатики и других отраслей научного знания*.

Обстоятельства, подлежащие установлению при расследовании хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг, можно разделить на несколько групп:

1. Обстоятельства, относящиеся к совершению хищения путем мошенниче­ства с использованием ценных бумаг (предмет посягательства, способ, ущерб, иные обстоятельства);

2. Обстоятельства, характеризующие субъекта хищения путем мошенниче­ства с использованием ценных бумаг, его виновность, мотивы совершения преступления;

3. Обстоятельства, влияющие на привлечение виновного лица к уголовной ответственности и назначения или его освобождение от наказания;

4. Обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Одним из важнейших обстоятельств, подлежащих установлению по де­лам о хищении путем мошенничества с использованием ценных бумаг, являет­ся размер ущерба, причиненного преступным посягательством. Полагаем, что совершении хищения путем мошенничества с использованием акций следует устанавливать номинальную стоимость похищенных акций, цену акций, ука­занную в договоре об их купле-продаже, если он был заключен (было имити­ровано его заключение) между сторонами, размер выплаченных дивидендов, полученный мошенниками, а также размер ликвидационной квоты, получен­ной ими в случае проведения ликвидации АО.

Акции имеют номинальную стоимость, из которой слагается уставный капитал АО при его учреждении^{[211] [212]. Их оплата производится по цене, не ниже номинальной стоимости этих акций. Оплата последующих выпусков акций осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным}

советом) АО, не ниже номинальной стоимости акций¹, исходя из их рыночной стоимости^{[213] [214].}

Цена акций при совершении сделок по их отчуждению на вторичном рынке ценных бумаг определяется соглашением сторон, исходя из принципа свободы заключения договора. Одним из распространенных случаев мошен­ничества с акциями является направление оферты привилегированному ак­ционеру на заключение выгодного договора купли-продажи принадлежащих ему акций по цене в несколько раз превышающей их рыночную стоимость, со­ставление и подписание акта приемки-передачи акций до их полной оплаты, совершение записи в реестре или по счету депо о переходе права собственно­сти на акции, и последующий отказ от их оплаты.

В число обстоятельств, подлежащих установлению по уголовному делу, включается определение момента начала и окончания преступного посяга­тельства, а также установление промежуточных стадий преступления - подго­товки к его совершению, непосредственного осуществления, сокрытия его следов и распоряжения похищенными ценными бумагами или иным имущест­вом. Для хищений путем мошенничества с использованием ценных бумаг, ха­рактерно, что время выполнения преступных деяний на отдельных стадиях может включать в себя несколько этапов, на каждом из которых частично реа­лизуется преступный замысел для достижения главной цели - изъятие и (или обращение) ценных бумаг или иного имущества с их использованием в пользу виновного(ых) или третьих лиц. Поскольку мошенничество относится к мате­риальным составам, момент окончания преступления связывается с моментом возникновения у виновного возможности распорядиться похищенным.

Хищения с использованием ценных бумаг зачастую маскируются под обычные гражданско-правовые сделки, поэтому органам расследования необ-

ходимо установить момент заключения договора, основываясь на положениях ст. 433 ГК РФ.

В процессе реализации преступного замысла могут заключаться не­сколько сделок с целью маскировки истинных намерений мошенников, а так­же запутывания следов преступления путем перевода полученных ценных бу­маг или денежных средств от их реализации на банковские счета третьих лиц.

В некоторых случаях преступники в целях легитимации своих прав, по­лученных преступным путем, добиваются вынесения судебного решения в свою пользу. В результате перед следователем встает задача добиться отмены данного судебного решения, поскольку его наличие препятствует правильному разрешению уголовного дела.

Место совершения различных этапов рассматриваемого преступления может включать в себя территорию нескольких субъектов РФ, а также ино­странных государств. Это обстоятельство требует учета не только внутреннего законодательства РФ, но и положений международного права.

При анализе обстоятельств, подлежащих установлению по уголовному делу, зачастую существенным является выявление вспомогательных фактов, в частности содержания нормативных актов, регулирующих порядок хозяйст­венной деятельности конкретной организации, перечень осуществляемых опе­раций, особенности документооборота, состояние контроля, наличие службы безопасности и эффективность ее деятельности. Указанные сведения могут включаться в перечень обстоятельств, способствовавших совершению престу­пления, поскольку неправильная организация учета и контроля, неэффектив­ная работа подразделений организации создают возможность для совершения злоупотреблений.

При анализе способов хищения путем мошенничества с использованием депозитных (сберегательных) сертификатов или векселей, совершенных со­

трудниками или руководителями кредитных организаций необходимо уста­навливать:

1. Виды банковских операций, совершенных виновными лицами с целью хищения или его маскировки.

Необходимо отделить операции, которые были проведены для реализа­ции преступного замысла, от повседневных операций, выполнением которых занимается кредитная организация в соответствии с законодательством, внут­ренними инструкциями, учредительными документами и имеющейся лицензи­ей на осуществление определенных видов деятельности.

2. Взаимосвязь и направленность совершенных операций.

3. Субъектов, участвовавших в осуществлении банковских операций.

4. Наличие нарушений законодательства и локальных актов в процессе осу­ществления указанных операций.

Необходимо проверить, представлены ли достоверные сведения в доку­ментах бухгалтерского учета и финансовой отчетности, а также соответствует ли представленная в них информация налоговой отчетности, актам ревизии, аудиторских проверок.

5. Время осуществления указанных операций.

На способы совершения хищения путем мошенничества с использовани­ем ценных бумаг указывает совокупность определенных признаков, которые можно выявить исходя из наличия или отсутствия следующих документов:

a. заключенных договоров о переходе права собственности на акции, актов приемки-передачи, выписок из реестра акционеров о переходе права собствен­ности на акции или иной документации;

b. экземпляров ценных бумаг;

c. документов бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчет­ности;

d. заключения аудитора;

e. заключения независимого оценщика или иного специалиста.

Наличие недостоверных сведений в учредительных документах, доку­ментах бухгалтерского учета и отчетности, может свидетельствовать о пред­

намеренной (с преступной или иной противоправной целью) или непреднаме­ренной ошибке.

При установлении обстоятельств, относящихся к психической деятель­ности виновного лица следователю необходимо доказать наличие у него пря­мого умысла. Целью преступного посягательства в данном случае является ко­рысть (обогащение незаконным способом).

Установление обстоятельств, характеризующих личность подозреваемо­го (обвиняемого) в совершении хищения путем мошенничества с использова­нием ценных бумаг, позволит следователю решить частные задачи по установ­лению преступника. Например, информация об образовании виновного лица, сфере профессиональной деятельности и выполнении им конкретных функций на рабочем месте, присущих ему качествах, привычках, потребностях и соци­альных ожиданиях будет способствовать выявлению мотивов преступного по­сягательства, поможет следователю создать психологический портрет винов­ного лица в целях осуществления его розыска или применения тактических приемов при проведении следственных действий (в особенности, допроса, оч­ной ставки) для получения необходимых сведений.

Информация о родственных, дружеских и иных связях преступника, сфере его общения поможет в выявлении соучастников преступления. Уста­новление образа жизни мошенника, в частности, получение им необоснованно высокого дохода, приобретение дорогих вещей, позволит выдвинуть версию о событии преступления.

По делам о хищениях путем мошенничества с использованием ценных бумаг следователю необходимо установить факт применения при осуществле­нии преступного посягательства обманного способа или злоупотребления до­верием потерпевшего, а также осознание виновным противоправности совер­шенных им действий.

Таким образом, обстоятельства, подлежащие установлению при рассле­довании хищения, совершенного путем мошенничества с использованием цен­ных бумаг, включают в себя:

1. Предмет - ценные бумаги, денежные средства или иное имущество.

2. Размер, стоимость похищенного, а также размер причиненного ущерба.

3. Место подготовки, непосредственного совершения, сокрытия следов, рас­поряжения похищенным имуществом.

4. Время совершения хищения, включающее время подготовки, непосредст­венной реализации преступного умысла, распоряжения похищенным. Сокры­тия следов преступления.

5. Способ совершения хищения, включающий: действия по созданию усло­вий, подысканию средств и орудий, вовлечению соучастников и осуществле­нию иных действий по подготовке к совершению преступления; действия, не­посредственно направленные на реализацию преступного замысла (механизм преступного посягательства); действия по распоряжению похищенным, со­крытию следов преступления; противодействие правоохранительным органам с целью избежания ответственности.

6. Субъект хищения: должностное положение, социальный статус, уровень образования, профессиональные качества, опыт, материальное благосостоя­ние, организаторские способности, роль и положение в преступной группе, наличие (отсутствие) судимостей, предыдущих случаев привлечения к уголов­ной, административной или иным видам ответственности и др.

7. Наличие прямого умысла у субъекта и мотива преступного посягательст­ва.

8. Обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость при совер­шении рассматриваемого деяния.

9. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Ю.Обстоятельства, влекущие за собой освобождение от уголовной ответст­венности и наказания.

11.Обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.

12.Иные обстоятельства, имеющие значение для расследования рассматри­ваемого преступления.

Перечень приведенных обстоятельств может конкретизироваться с уче­том способа совершения преступления и иных обстоятельств. В частности,

применительно к «корпоративным захватам» в перечень обстоятельств, под­лежащих установлению, могут быть также включены:

1. Размер ущерба, причиненного бывшему(им) владельцу(ам) акций:

1.1. Номинальная стоимость акций.

1.2. Цена акций, указанная в договоре их купли-продажи.

1.3. Размер дивидендов, полученных «новыми» владельцами акций;

1.4. Ликвидационная квота, которую получили «новые» владельцы акций, если после совершения их хищения была проведена ликвидации АО;

1.5. Иные убытки.

2. Бывший владелец (владельцы) акций^[216]

Д. Степанов отмечает наличие сложностей у правоприменителя при оп­ределении владельцев похищенных акций и установлении всех участников по­следующих сделок по их отчуждению, в особенности, если АО насчитывает более тысячи акционеров². Мошенники, как правило, перепродают акции в ко­роткие сроки, совершая более десятка сделок с «разводнением» акций и при­влекая к участию добросовестных приобретателей с целью воспрепятствова­ния установления всех звеньев цепочки.

3. Субъект преступления:

3.1. Миноритарный(е) акционер(ы) в сговоре с организацией-конкурентом;

3.2. Соучредители АО;

3.3. Привилегированные акционеры;

3.4. Бывшие сотрудники организации (лица, занимавшие руководящие должности, а также рядовые сотрудники, знающие специфику работы орга­низации в определенном секторе);

3.5. Бывшие соучредители АО;

3.6. Рейдеры;

3.7. Заказчики;

3.8. Регистратор;

3.9. Трансфер-агент;

3.10. Депозитарий;

3.11. Иные лица.

4. Цель осуществления «корпоративного захвата»:

4.1. Установление контроля над АО (принятие на общем собрании акцио­неров выгодных решений для определенных лиц, формирование подкон­трольных органов управления, определение направления осуществляемой деятельности - без или с перепрофилированием производства); получение прибыли;

4.2. Получение активов АО (вывод активов из АО на подставные фирмы или третьих лиц).

Изложенный выше перечень обстоятельств, подлежащих установлению, позволяет сформулировать общие и частные задачи расследования, состав­ляющие основу разработанных нами типовых программ расследования.

3.2.