Понятие, элементы криминалистической характеристики пре­ступления, связи и закономерности. Особенности обстановки хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг

Как справедливо отмечает Г.А. Густов, «элементы реальной системы преступления - это вовлеченные в преступную деятельность люди, вещи, про­цессы, явления и т.д. В отличие от уголовно-правовых элементов состава пре­ступления (объекта, объективной стороны, субъекта, субъективной стороны), являющихся юридическими понятиями, элементы реальной системы преступ­ления существуют фактически и обладают всеми качествами, присущими объ­ектам материального мира»^[67]. В этом плане определение понятия «преступле­

ние», разработанное Г.А. Густовым отвечает потребностям криминалистики, задачей которой является не анализ теоретических конструкций, а разработка на основе изучения криминальных явлений материальной действительности практических рекомендаций сотрудникам правоохранительных органов по по­вышению эффективности процесса расследования.

Понятие «преступление» раскрывается в его криминалистической харак­теристике. Разработкой понятия и содержания криминалистической характе­ристики преступления занимались А.Н. Колесниченко¹, Л.А. Сергеев^{[68] [69], И.А. Возгрин[70], В.А.}

По мнению диссертанта, наиболее оптимальным определением крими­налистической характеристики преступления является дефиниция, приведен­ная Г.А. Густовым: «... описание познанной на данный период времени реаль­ной системы преступления - ее криминалистически значимых элементов, свя­зей и закономерностей, в том числе отображений и криминалистических при­знаков»^[77]. В приведенном выше определении криминалистической характери­стики подчеркивается взаимосвязь ее элементов, которую Г.А. Густов демон­стрирует при разработке методики расследования отдельных видов преступле-

-II НИИ .

В качестве элементов криминалистической характеристики Г.А. Густов выделяет предмет посягательства, виновного (субъект посягательства), физи­ческую (практическую) деятельность виновного, психическую деятельность виновного, факты-последствия действий виновного, место, время посягатель­ства, общественную опасность и противоправность посягательства.

Структурные элементы криминалистической характеристики в полной мере и всесторонне характеризуют совершенное преступление «как реальную систему действительности». Их выделение оправдано с точки зрения насущ­ной потребности использования в практической деятельности криминалисти­ческой концепции характеристики элементов преступления в тактических и оперативно-розыскных целях.

В настоящем исследовании раскроем наиболее существенные, на наш взгляд, элементы криминалистической характеристики хищения путем мо­шенничества с использованием ценных бумаг: обстановку, предмет посяга­тельства, субъект, физическую и психическую деятельность виновного, место и время посягательства.

По уровню описания Г.А. Густов выделяет три вида криминалистиче­ских характеристик преступления: общую (представляющую собой абстракт­ное описание элементов, связей закономерностей, присущих всем видам пре­ступлений), характеристику вида (разновидности, группы) преступлений, ха­рактеристику конкретного преступления (описание расследуемого посягатель­ства).

В научной литературе разрабатывались как общие видовые криминали­стические характеристики мошенничества^{[78] [79]}, так и его отдельных типов². Неко-

РОССИЙСКАЯ

ГОСУДАРСТВЕННАЯ

БИБЛИОТЕКА

торые криминалисты выделяли новые типы мошенничества, занимаясь в даль­нейшем разработкой лишь отдельных элементов его криминалистической ха­рактеристики. В частности, В.Д. Ларичев и Г.М. Спирин проанализировали в своей монографии некоторые элементы криминалистической характеристики коммерческого мошенничества, которое они охарактеризовали как «новую форму преступного бизнеса»¹.

Ряд авторов в своих диссертационных исследованиях и монографиях раскрывали в той или иной степени вопросы, возникающие при определении элементов криминалистической характеристики хищений на рынке ценных бумаг^{[80] [81] [82], совершаемых путем мошенничества, однако специальных работ, по­священных комплексной разработке методики расследования хищения путем мошенничества на рынке ценных бумаг, автором выявлено не было[83].}

Очевидно, что хищение путем мошенничества и использованием ценных бумаг отличается от иных видов мошеннических действий, что связано с осо­бенностями ценной бумаги как предмета преступного посягательства, специ­фикой функционирования рынка ценных бумаг и его законодательной регла­ментации, как элемента обстановки совершенного преступления. В связи с этим полагаем, что разработка криминалистической характеристики хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг обладает особой прак­тической значимостью для сотрудников правоохранительных и контролирую­щих органов, которые смогут использовать ее в процессе предупреждения, пресечения, расследования и раскрытия рассматриваемого вида преступлений. Криминалистическая характеристика хищения путем мошенничества с ис-

пользованием ценных бумаг послужит научно-эмпирической основой для раз­работки инструментов организации расследования - криминалистических про­грамм.

Криминалистическая система преступления имеет два вида связей: внут­ренние и внешние. Внутренние связи рассматриваемой системы характеризу­ют связи между элементами системы, а внешние - связи с обстановкой совер­шения преступления, с событиями, происшедшими до и после совершения преступления, а также с событиями, которые не являются элементами обста­новки преступления, но протекают одновременно с событием преступления, т.е. сопутствующие события^[84].

Автором при разработке криминалистической характеристики хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг, определении ее эле­ментов, их внутренних и внешних связей использованы исходные положения криминалистической характеристики преступления, разработанные Г.А. Гус­товым.

Внутренние связи элементов криминалистической характеристики пре­ступления характеризуют их взаимообусловленность и влияние друг на друга. Знание одного элемента криминалистической характеристики хищения, со­вершенного путем мошенничества с использованием ценных бумаг, позволяет с определенной степенью вероятности прогнозировать другой элемент.

В зависимости от потребностей и мотивации потенциальный преступник выбирает предмет посягательства - ценные бумаги или иное имущество. Похи­тив ценную бумагу, мошенник может достичь желаемую цель - освободиться от исполнения принятого на себя обязательства, завладеть фиксированной суммой денежных средств, приобрести право на получение определенного до­хода или право на управление хозяйственным обществом. Таким образом, проявляется связь субъекта преступления, психической деятельности виновно­го лица и предмета преступления.

Предмет преступления обуславливает выбор способа совершения, пося­гательства. Мошенники тщательно изучают законодательство, регулирующее порядок выпуска ценных бумаг, требования, предъявляемые к оформлению различных видов ценных бумаг (реквизитам и форме), порядок первичного от­чуждения ценных бумаг и совершения последующих сделок с ними для выяв­ления пробелов законодательства, которые могут быть ими использованы при осуществлении преступного посягательства.

Значительную роль в выборе способа преступления играет и сам субъ­ект, поскольку, занимая должностное положение, он выполняет ряд обязанно­стей и в то же самое время обладает определенными полномочиями, которые может использовать для совершения злоупотреблений, имея доступ к доку­ментации организации. Наличие специальных знаний у субъекта, высшее об­разование и опыт работы могут свидетельствовать о теоретической и практи­ческой подготовленности виновного лица и оказать влияние на выполняемые им функции при совершении мошенничества группой лиц (например, фальси­фикацию документов бухгалтерского учета и финансовой отчетности, как пра­вило, осуществляют лица, имеющие навыки работы бухгалтера или аудитора), а также на выбор способа преступления (в частности, для оформления «друже­ских» векселей необходимо провести ряд операций с бухгалтерскими доку­ментами).

Немаловажное значение в выборе способа мошенничества играет обста­новка. В зависимости от состояния контроля, системы безопасности, финансо­во-экономического положения юридического лица, степени урегулированно­сти в законодательстве правил выпуска и обращения ценных бумаг преступ­ники определяют конкретную коммерческую организацию, имущественный комплекс которой, становится предметом «корпоративного захвата». Анало­гично при выдаче с целью хищения чужого имущества необеспеченных вексе­лей преступники, изучив обстановку в регионе и выявив финансово­неустойчивые предприятия, выбирают из них конкретную организацию для реализации преступного замысла.

Психическая деятельность виновного лица отражается в его поступках, т.е. физической деятельности, а конкретизируют совершение хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг время и место осуществления преступного посягательства.

Физическая деятельность преступников оказывает влияние на механизм ^ледообразования - совершенные манипуляции закрепляются в фиктивных до­говорах об отчуждении ценных бумаг, передаточных распоряжениях, экземп­лярах поддельных или недействительных ценных бумаг и др.

Если вследствие проведения нелегитимных собраний акционеров, из­брания новых руководителей исполнительных органов юридического лица, в устав организации вносятся изменения, то указанные данные регистрируются в государственных органах (для коммерческих организаций - в налоговых) и отражаются в соответствующей документации.

«Корпоративные захваты» зачастую сопровождаются совершением до­полнительных действий, способствующих реализации преступного замысла, включая проведение (дополнительной) эмиссии акций, совершении сделок по отчуждению имущества АО (крупных сделок). Сведения о проведении указан­ных мероприятий представляются хозяйственным обществом в региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам РФ и отражаются в ее документации.

Мошенничество с ценными бумагами, выпущенными кредитными орга­низациями, в частности депозитными (сберегательными) сертификатами, век­селями, как правило, маскируется под проведение стандартных операций и от­ражается в документах внутреннего учета банка и документах бухгалтерского учета и финансовой отчетности. Заключение сделок с ценными бумагами на

фондовой бирже также фиксируется в специальной документации. Таким об­разом, практически все совершенные сделки для прикрытия мошенничества с использованием ценных бумаг находят отражение в соответствующих доку­ментах. Задача следователя - знать, где и какие сведения отражаются, где най­ти необходимые документы и как их правильно исследовать.

Существенное значение при анализе элементов криминалистической ха­рактеристики преступления является определение закономерностей между ними, поскольку они позволяют прогнозировать совершение определенного вида преступлений, установить неизвестные элементы криминалистической характеристики.

В настоящей работе диссертант описывает типичные элементы крими­налистической характеристики хищения путем мошенничества с использова­нием ценных бумаг, типичные связи между ними, которые в силу повторяемо­сти позволяют сделать вывод об их закономерности. Закономерность проявля­ется в том, что совершение преступления определенным способом неизбежно приводит к образованию определенных следов. Эти следы, будучи выявлен­ными, становятся криминалистическими признаками, с высокой степенью дос­товерности позволяющими выдвинуть версию о способе совершения преступ­ления. Отталкиваясь от типичных связей между способом, предметом и субъ­ектом, можно выдвинуть версию о лице, совершившем преступление, его со­участниках, направленности умысла. Это, в свою очередь, позволяет выдви­нуть предположение о том, где искать дополнительные следы, построив мыс­ленную модель механизма преступного посягательства.

Акцентируем наше внимание на следующих закономерностях взаимо­связи между элементами хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг:

1) между обстановкой хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг и способами его совершения;

2) между предметом хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг и способами его совершения;

3) между способами хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг и криминалистическими признаками рассматриваемого престу­пления.

Три группы факторов, определяющих обстановку хищения путем мо­шенничества с использованием ценных бумаг, которые будут рассмотрены в настоящем параграфе, в отдельности или в том или ином сочетании влияют на выбор преступниками способа совершения рассматриваемого преступления. На выбор мошенниками таких способов хищения путем мошенничества с ис­пользованием ценных бумаг как хищение акций путем подделки на них право­устанавливающих документов, двойных продаж акций, продажи чужих акций в значительной степени оказывает влияние наличие контроля за ведением рее­стра владельцев ценных бумаг и качество его осуществления. В подавляющем большинстве проанализированных нами уголовных дел такой контроль был ослаблен либо отсутствовал, в частности, в связи с тем, что ведением реестра занималось само АО. Отсутствие законодательного закрепления обязанности реестродержателя устанавливать достоверность сведений, содержащихся в до­кументах, представляемых для оформления перехода права собственности на акции, а также возможность представления таких сведений в отсутствие пре­дыдущего держателя акций, также оказывают воздействие на использование указанного способа рассматриваемого преступления.

Активное продолжение деятельности организации при наличии наруше­ний законодательства и учредительных документов в процессе выпуска цен­ных бумаг и непринятие действий к их устранению (в частности, несвоевре­менные регистрация выпуска или открытие реестра акционеров) свидетельст­вуют со значительной степенью вероятности о применении такого способа по­сягательства, как продажа акций до открытия реестра акционеров.

Непринятие сотрудниками организаций мер по устранению нехватки ос­новных средств организации или при снижении минимального размера устав­ного капитала, активное продолжение деятельности, дополнительные выпуски ценных бумаг в этих условиях, приведут либо к принудительной или добро­вольной ликвидации юридического лица либо создадут предпосылки для со­

вершения хищения с применением такого способа посягательства как выпуск необеспеченных акций или векселей. В случае реализации выпущенных цен­ных бумаг на фондовой бирже в указанной выше ситуации преступники ис­пользуют такой способ мошенничества как сбыт акций с умолчанием или рас­пространением ложных слухов на фондовой бирже.

Применение преступниками определенного способа совершения хище­ния путем мошенничества с использованием ценных бумаг определяет функ­циональное назначение ценных бумаг (предмет или средство посягательства), а также вид ценной бумаги. В параграфах, посвященных анализу предмета по­сягательства, а также физической деятельности виновных лиц, автором будут проанализированы соответствующие элементы, а также закономерности меж­ду ними.

В результате применения определенного способа хищения путем мо­шенничества с использованием ценных бумаг образуются следы преступле­ния, которые отражаются в криминалистических признаках рассматриваемого преступления. Закономерности между указанными элементами будут подроб­но рассмотрены диссертантом при анализе способов совершения хищения пу­тем мошенничества с использованием ценных бумаг.

Установленные автором закономерности между элементами хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг указывают на вероят­ность совершения мошенничества с конкретным видом ценных бумаг опреде­ленным способом, возможных соучастников преступления, позволяют сотруд­никам правоохранительных органов определить направления расследования, выдвинуть следственные версии.

Полагаем, что описание элементов криминалистической характеристики хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг необходимо начать с обстановки совершения рассматриваемого преступления, поскольку она является связующим звеном между элементами криминалистической ха­рактеристики преступления. Присоединимся к мнению В.С. Ишигеева, охарак­теризовавшего обстановку преступления как «несущий каркас», объединяю­щий «...в единую систему все элементы механизма преступного деяния и со­

ответствующие изменения в материальной и социальной среде как отражение противоправной деятельности субъекта преступления и деятельности других лиц, оказавшихся в сфере уголовного процесса».¹

Обстановка совершения преступления в значительной степени влияет на поведение виновного, вынуждая его приспосабливаться к ней. В свою очередь, субъект преступления, совершая комплекс действий по подготовке, соверше­нию преступления и сокрытию его следов, вносит существенные изменения в окружающую его обстановку.

Г.А. Густов отмечает, что знание обстановки позволяет исключить со­вершение преступления определенным способом, в определенном месте и в определенное время, дает возможность сделать логический вывод об исполь­зованном преступником способе преступления, облегчает построение модели конкретного преступного посягательства, создает предпосылки для прогнози­рования возможности появления новых способов совершения преступления^{[85] [86].}

В.Н. Кудрявцев полагает, что «обстановка совершения преступления ох­ватывает более широкий круг явлений, нежели непосредственные физические условия, в которых действует преступник, и включает также общую историче­скую и социально-политическую обстановку, конкретные условия жизни и деятельности коллектива, в котором было совершено преступление»^[87].

Г.А. Густов определяет обстановку совершения преступления как «сово­купность природных и социально-экономических условий, связей, отношений, сложившихся на определенном объекте (территории, предприятии), влияющих на поведение находящихся там людей»^[88]. Он подчеркивает, что система «пове­дение виновного до совершения преступления» предшествует системам «со­вершение преступления» и «поведение виновного после совершения преступ­ления».

По его мнению, «в реальном мире в то время, когда виновный действует (или бездействует), возникают вызванные посягательством или иными причи­нами, не связанными с посягательством, новые процессы, явления, сопутст­вующие совершаемому преступлению... Все названные выше системы (систе­ма совершения преступления, системы поведения виновного до и после пре­ступления, а также сопутствующие посягательству) в своей совокупности об­разуют глобальную криминалистически значимую суперсистему, функциони­рование которой проявляется в определенных связанных между собой реаль­ных событиях, явлениях, фактах»¹.

С.Г. Евдокимов отмечает, что «расследование крупных финансовых мо­шенничеств путем привлечения частных инвестиций также требует опреде­ленных знаний механизма функционирования финансового рынка, его норма­тивной базы и практики деятельности инвестиционных и финансовых компа­ний»^{[89] [90]. Он полагает, что «при анализе обстановки совершения хищений в сфере предпринимательской деятельности, - к которым в том числе относятся хище­ния, совершаемые путем мошенничества на рынке ценных бумаг, - необходи­мо выделить обстановку в определенной сфере хозяйственной деятельности, отрасли народного хозяйства; в конкретной организации (предприятии) и свя­занных с ней финансово-хозяйственной деятельностью организациях; на от­дельном участке либо в структурном подразделении организации (предпри­ятия); в микроколлективе участка, структурного подразделения; обстановку, складывающуюся вокруг конкретного физического лица»[91].}

Полагаем, что при анализе обстановки совершения хищения путем мо­шенничества с использованием ценных бумаг в числе условий, оказывающих существенное влияние на поведение виновных лиц, можно выделить три груп­пы факторов:

1. Финансово-экономическое состояние конкретной организации и по­ложение конкурентов в экономической отрасли: высокая степень конкуренции или перенасыщения рынка рекламы, сопряженная с отклоняющейся маржей^[92], существенные отклонения в покупательском спросе и увеличивающаяся не­платежеспособность в экономической отрасли, нестабильное финансово- экономическое состояние организации (оперативные расходы организации, создающие реальную угрозу наступления банкротства, лишения права выкупа закладной или осуществления «незаконного захвата»), возможность дестаби­лизации экономической деятельности организации вследствие изменений тех­нологии, появления новой продукции или ставки процента.

2. Состояние нормативных правовых актов, регулирующих порядок вы­пуска и обращения ценных бумаг: наличие коллизий, пробелов в законода­тельстве, создающих возможности для злоупотреблений.

3. Эффективность системы управления и (или) контроля в организации: господство агрессивного стиля управления - управление одним лицом или ре­ферентной группой без осуществления контроля за ним (и) (например, запуги­вание подчиненных или наличие субкультуры, в которой «плохие новости» или упущения в работе недопустимы), отсутствие или неэффективная деятель­ность службы безопасности организации, ненадлежащее ведение делопроиз­водства, ненадлежащее ведение документов бухгалтерского учета и финансо­вой отчетности, отсутствие дисциплины у сотрудников организации.

В значительной степени на криминогенную ситуацию на рынке ценных бумаг, в частности на возможность совершения хищения путем мошенничест­ва с использованием ценных бумаг, влияет степень урегулированности зако­нодательством порядка выпуска и обращения ценных бумаг. В результате рет­роспективного анализа рынка ценных бумаг и криминальных проявлений в данной сфере, проведенного диссертантом в первой главе настоящего иссле­дования, было установлено, что после введения в оборот определенного вида

ценных бумаг практически сразу с их использованием начинают совершаться злоупотребления, в том числе мошенничество, поскольку участники граждан­ского оборота не обладают необходимыми знаниями относительно их формы и обязательных реквизитов, отсутствие которых влечет за собой признание цен­ных бумаг недействительными, а также сведениями о правилах их обращения. Физические лица и представители кредитных организаций не знают, на какие вопросы необходимо обращать внимание во избежание совершения мошенни­чества с использованием ценных бумаг со стороны контрагентов по сделкам.

Неурегулированность многих правовых вопросов, коллизии юридиче­ских норм создают предпосылки для совершения злоупотреблений, в том чис­ле и криминального характера. Федеральным законом «О государственной ре­гистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 авгу­ста 2001 года № 129-ФЗ¹ предусмотрен как явочный, так и уведомительный порядок регистрации изменений в учредительные документы юридических лиц и индивидуальных предпринимателей^{[93] [94], что активно используется пре­ступниками при представлении ими с использованием почтовой связи фаль­сифицированных документов в регистрирующие органы.}

В качестве оснований для отказа в регистрации изменений в учреди­тельные документы не предусмотрена недостоверность сведений, содержа­щихся в представленных документах, которые фактически не проверяются^[95]. Наконец, сам срок регистрации составляет 5 дней^[96], что позволяет преступни­кам, незаконно получившим документы о регистрации, в кратчайшие сроки перепродать акции добросовестным приобретателям.

Другим методом, активно используемым рейдерами при осуществлении «корпоративного захвата», является ходатайство в суде о наложении ареста на

акции после подачи искового заявления об их виндикации (исполнении якобы заключенного договора их купли-продажи и др.), удовлетворение которого влечет за собой запрет на реализацию владельцами акций принадлежащих им прав, в том числе права голоса на общем собрании акционеров при избрании новых руководителей.

В целях противодействия подобным действиям преступников и злоупот­реблению правами недобросовестным участникам правооборота ВАС РФ ука­зал на то, что суды при рассмотрении споров об обжаловании решений орга­нов управления АО, о признании недействительными сделок с акциями обще­ства, о применении последствий недействительности таких сделок, о призна­нии недействительным выпуска акций АО, а также по иным спорам не могут запрещать АО, его органам или акционерам проводить общее собрание акцио­неров, а также принимать обеспечительные меры, фактически означающие за­прет на проведение общего собрания акционеров.^[97]

Неотъемлемым элементом обстановки совершения хищения путем мо­шенничества на рынке ценных бумаг является состояние контроля (внутренне­го и внешнего) в организации - предполагаемом месте совершения рассматри­ваемого преступления. Наличие системы внутреннего контроля предполагает разработку и осуществление политики организации и принятие определенных процедур, применение средств контроля в целях эффективного ведения фи­нансово-хозяйственной деятельности организации, предотвращения и пресе­чения совершения мошенничества и иных преступлений, минимизация случа­ев совершения ошибок и их устранение, соблюдение достоверности и точно­сти документации организации, в том числе бухгалтерского учета и финансо­вой отчетности. Таким образом, можно выделить две составляющие системы контроля:

1) контрольную среду, включающую в себя осведомленность руково­дства организации и состояние системы внутреннего контроля в организации,

его отношение к рассматриваемой проблематике, принятие решений и разра­ботка направления действий руководства по повышению эффективности дан­ной системы;

2) процедуры контроля, представляющие собой конкретные меры по реализации политики руководства организации по стабилизации и совершен­ствованию системы контроля.

Отсутствие системы контроля либо ее «слабые стороны» позволяют пре­ступникам воспользоваться ситуацией с тем, чтобы совершить хищение, в свя­зи с чем выявление указанных факторов сотрудниками правоохранительных органов имеет значение для построения следственных версий относительно предполагаемого субъекта, способа совершения преступления и других эле­ментов криминалистической характеристики.

Обстановка хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг является связующим звеном между элементами криминалистической характеристики преступления. В зависимости от обстановки, цели мошенники определяют предмет посягательства, анализу которого посвящен следующий параграф.

2.2.