<<
>>

Компании со 100% иностранным капиталом

Среди правовых форм, пригодных для использования иностранными инвесторами, осуществляющими капиталовложения на территории КНР, особое место занимает форма компании со 100% иностранным капиталом.

Появление такой формы у тех, кто незнаком с китайским законодательством об иностранных инвестициях, вызывает некоторое недоумение: зачем вообще предусматривать такую форму? Ведь если участие иностранного инвестора в капитале компании достигает 100%, то не проще ли разрешить иностранным компаниям прямо осуществлять свою предпринимательскую деятельность на

территории КНР? Однако речь здесь идет о другом. Общие положения китайского предпринимательского права устанавливают, что предпринимательская деятельность в Китае может осуществляться только субъектами, зарегистрированными непосредственно КНР. Иностранные же компании зарегистрированы в стране своего учреждения, с одной стороны, а с другой, их представительства в КНР права на ведение такой деятельности, как правило, не имеют. Поэтому присутствие среди тех, кто ведет бизнес в Китае, иностранного предпринимателя в качестве «единоличного» инвестора возможно именно в форме компании со 100% иностранным капиталом.

Правовые акты, регулирующие порядок создания компании со 100% иностранным капиталом в КНР

Порядок учреждения и осуществления деятельности компаниями (предприятиями) со 100% иностранным капиталом определяется в КНР как общими, так и специальными нормами. Общие правовые нормы сосредоточены в Законе КНР «О компаниях», принятом в 1993 году. Поскольку компании со 100% иностранным капиталом признаются в КНР юридическими лицами, зарегистрированными на территории КНР, то к ним применятся также все гражданско-правовые акты, содержащие положения о юридических лицах.

Специальные нормы содержатся в Законе КНР «О предприятиях иностранного капитала» 1986 г., а также в специальном акте - «Правилах применения Законе КНР «О предприятиях иностранного капитала».

Деятельность предприятий со 100% иностранным капиталом подчиняется также нормам ряда отраслевых инвестиционно-правовых актов. Так, например, если предприятие функционирует в сфере транспортно-экспедиционного обслуживания, то на него распространяют действие нормы «Правил регулирования деятельности международных

транспортно-экспедиторских компаний» 1995 г., а если в соответствующей отрасли действует преимущественно иностранный капитал, то применению подлежат «Правила регулирования деятельности транспортно-экспедиторских компаний с иностранными инвестициями», утвержденными в 2005 г.

Компании со 100% иностранным капиталом могут при учреждении избирать форму акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Практика показывает, что в подавляющем большинстве случаев иностранные инвесторы избирают форму общества с ограниченной ответственностью, которая в Китае именуется обычно «компанией с ограниченной ответственностью».

Известно, что ведение бизнеса иностранным инвестором в той или иной сфере определяется не его усмотрением, а порядком, который законодатель устанавливает для допуска иностранного капитала, и который указывает виды деятельности, которую может вести инвестор. По существу, речь идет об определении объёма правоспособности компании со 100% иностранным капиталом. В КНР подход к такому определению следует признать более жестким, чем в Российской Федерации. Китайский законодатель считает, что виды деятельности, которой дозволено заниматься компании со 100% иностранным капиталом, подлежат исчерпывающему перечислению в учредительных документах компании. Более того, эти виды обязательно указываются также в свидетельстве о государственной регистрации юридического лица, то есть документе, подтверждающем право компании на ведение предпринимательской деятельности. Поэтому следует заключить, что в китайском гражданском праве закреплен принцип специальной, то есть, ограниченной правоспособности. Круг точек приложения иностранного капитала определяется в КНР специальным актом, регламентирующим осуществление прямых иностранных капиталовложений в экономику

КНР, - «Руководящим Каталогом отраслей для инвестирования иностранного капитала», издаваемым Министерством коммерции КНР[31].

Характеризуя значение такой китайской формы осуществления иностранных инвестиций как компания со 100% иностранным капиталом, следует подчеркнуть, что такая компания учреждается в КНР в соответствии с порядком, установленным китайским законодателем. Следовательно, правосубъектность компании также определяется нормами китайского законодательства. Поэтому в китайской юридической литературе такие компании нередко именуют «юридическими лицами китайского права»[32]. Это обстоятельство следует учитывать в тех случаях, когда необходимо обращаться к положениям китайского законодательства, относящимся к статусу субъектов, вовлеченных в процесс капиталовложений. Дело в том, что объём формальных требований, предъявляемых при регистрации к китайским компаниям и к компаниям со 100% иностранным капиталом, не одинаков.

Процедура учреждения компаний со 100% иностранным капиталом является заметно более сложной, чем аналогичная процедура, предписываемая к соблюдению при учреждении китайских компаний. Это обстоятельство предопределено тем, что при учреждении компании, создаваемой иностранным инвестором, требуется обращение к большему

33 количеству государственных органов[33].

Кроме того, имеются ограничения и в отношении круга товаров, способных выступать предметом сделок.

Если китайские компании вправе совершать сделки касательно самой различной номенклатуры товаров, то компаниям со 100% иностранным капиталом такая широта диапазона обычно не предоставляется. Промышленная компания со 100% иностранным капиталом вправе формировать номенклатуру торговых сделок только в пределах собственной продукции либо в пределах продукции, аналогичной по предназначению.

Другое ограничение правоспособности компаний со 100% иностранным капиталом связано с тем, что разрешаемые им сферы деятельности не допускают, как правило, соединения их разнородных видов. Это означает, что если в учредительных документах компании указана, предположим, деятельность в сфере транспортных услуг, то занятие иной деятельностью, например, в сфере розничной торговли или в сфере промышленного производства обычно [34] признаётся

35

недопустимым[35].

Значение «Руководящего Каталога отраслей для инвестирования иностранного капитала»

Этот документ интересен иностранным инвесторам тем, что в нем осуществлено деление отраслей китайской экономики на виды по критерию их приоритетности для привлечения иностранных инвестиций.

Все такие отрасли разделены в каталоге на три группы: запрещается.

(а) отрасли, привлечение поощряется;

(б) отрасли, привлечение допускается с ограничениями;

(в) отрасли, привлечение

иностранных инвестиций в которые

иностранных инвестиций в которые

иностранных инвестиций в которые

Очевидно, что компании со 100% иностранным капиталом не могут рассчитывать на разрешение вести деятельность в отраслях, в которые привлечение иностранных инвестиций запрещено. В то же время и отрасли, в которые привлечение иностранных инвестиций поощряется, также могут сопровождаться в Каталоге некоторыми ограничениями. Речь

правда, идет при этом о том, что ограничения касаются не привлечения иностранных инвестиций как таковых, а выражаются только в ограничении их допуска в организационно-правовой форме компании со 100% иностранным капиталом. Целый ряд сфер деятельности, в частности, производство некоторых химических продуктов, лекарственного сырья для препаратов традиционной китайской медицины, добыча некоторых видов полезных ископаемых, создание высших учебных заведений, учреждение бухгалтерских и аудиторских компаний доступны иностранному капиталу только в форме паевых или контрактных совместных предприятий.

Уставный капитал компаний со 100% иностранным капиталом

Минимальный размер уставного капитала компании со 100% иностранным капиталом в КНР установлен Законом КНР «О компаниях» в том же объёме, что и для компаний с ограниченной ответственностью, и составляет 30 000 юаней жэньминьби. Если речь идет о компаниях с ограниченной ответственностью с единственным учредителем, то минимальный размер уставного капитала составляет 100 000 юаней жэньминьби.

Фактические размеры уставного капитала чаще всего превышают его минимальный уровень и зависят от действия различных факторов. В некоторых областях деятельности минимальный уровень определяется законодателем. Так, в сфере транспортно-экспедиционной деятельности он достигает 5 млн. юаней жэньминьби (около 800 000 долларов США)[36]. Однако чаще всего этот уровень определяет Министерство коммерции

КНР. Оно учитывает при этом различные обстоятельства, в частности стоимость найма офисных помещений, их ремонта, приобретения необходимой техники и проч. Расходы, обусловленные такими обстоятельствами, как правило, намного превышают уровни в 30 000, или даже в 100 000 юаней, и поэтому министерство, устанавливая минимум уставного капитала для того или иного района страны, руководствуется размером разумных стартовых вложений; критерии разумности министерство устанавливает по собственному усмотрению. Не следует, впрочем, полагать, что эти критерии Министерство коммерции считает едиными для всей страны, - оно определяет их с учетом стоимости оборудования, сырья, электроэнергии и водоснабжения, а если речь идет не о производственной деятельности, а, например, о торговле, то учету подлежит ассортимент товаров. Ясно, что для торговли строительной техникой требуется стартовый капитал более высокий, чем в сфере торговли потребительскими товарами[37].

Подводя итог вопросу о размере уставного капитала, следует вновь подчеркнуть, что он зависит от сферы деятельности компаний, а также от места регистрации. В Пекине, например, для торговой компании со 100% иностранным капиталом, функционирующей в сфере торговли потребительскими товарами, уставный капитал составляет обычно 100 - 150 тысяч долл. США.

Использование уставного капитала

Уставный капитал формируется взносами участников компании и является собственностью компании как субъекта права. Деньги, составляющие уставный капитал, не должны выводиться из оборота, то есть они не помещаются на депозитный счет в банке ради извлечения депозитного процента, не замораживаются и т.д. После того, как взносы в формирование уставного капитала перечислены на счет компании с указанием в платежном поручении назначения платежа, операции по зачислению прошли проверку на предмет соблюдения действующих норм и правил, а итоги проверки зарегистрированы в органах валютного контроля, компания вправе пользоваться денежными средствами, поступившими в ходе формирования уставного капитала.

Способы формирования уставного капитала

Китайское законодательство предусматривает, что уставный капитал компании со 100% иностранным капиталом может быть внесен целиком и сразу одним платежом. Допускается также внесение пая в денежной форме в рассрочку. Рассрочка представляется сроком до 2-х лет с момента получения компанией лицензии на право ведения предпринимательской деятельности, - указанной в свидетельстве о государственной регистрации компании. Если внесение пая производится участником компании в рассрочку, то первый взнос должен составлять не менее 20% от установленного минимума.

Денежная форма - не единственная, допускаемая в Китае для внесения пая в уставный капитал, допускается натуральная форма оплаты пая (то есть имуществом и нематериальными активами). Действует здесь, однако, императивное правило: не менее 30% суммы уставного капитала компании со 100% иностранным капиталом должно быть внесено в денежной форме.

Понятие «общего объёма инвестиций» и его связь с уставным капиталом

Понятием «общий объем инвестиций» китайское законодательство оперирует в отношении всех предприятий с иностранными инвестициями, но это понятие отличается от понятия «уставный капитал», и вообще не может совпадать с ним. Уставный капитал - это средства, которые иностранный инвестор обязан вложить, участвуя в создании субъекта предпринимательства в какой-либо организационно-правовой форме. Общим объемом инвестиций считается объем материальных либо финансовых ресурсов, которые инвестор может вложить в создание и развитие предприятия Китае. Такая сумма может совпадать с размером уставного капитала либо превосходить его. Значение вопроса о соотношении уставного капитала и общего объёма инвестиций состоит в том, что разница между общим объемом инвестиций и суммой уставного капитала выражает максимальную сумму займа, который иностранный инвестор может предоставить созданному им в Китае предприятию. КНР действует шкала, определяющая соотношения размером обеих сумма; такое соотношение не постоянно, а зависит от роста объёма инвестиций, то есть капиталовложений. При объёме инвестиций до 3 миллионов долларов США размер уставного капитала не должен быть меньше 70% от общего объёма инвестиций.[38]

Органы управления в компании со 100% иностранным капиталом и их компетенция

(а) Общее собрание

Органом высшей компетенции компании с ограниченной

ответственностью со 100% капиталом выступает собрание участников. Если компания создана единственным участником, то ему принадлежат правомочия общего собрания.

К ведению общего собрания отнесено решение существенных вопросов деятельности компании: формирование совета директоров, ревизионной комиссии, установление порядка распределение прибыли, а также в необходимых случаях вопросов, связанных реорганизацией (слияние, поглощение и др.). Следует также отметить, что перечень вопросов, решение которых отнесено к компетенции собрания участников компании с ограниченной ответственностью со 100% капиталом, установлен Законом КНР «О компаниях»[39].

(б) Совет директоров

Количественный состав совета директоров определен законом - не менее 3 членов совета. Определен и срок, на который они избираются, - не более 3 лет. Отчет о своей работе совет директоров представляет общему собранию ежегодно.

При малочисленности компании с ограниченной ответственностью, а равно при небольшом объёме инвестиций вместо совета избирается исполнительный директор [40] ». Должность исполнительного директора

предполагает, что занимающее её лицо единолично осуществляет функции совета директоров (ст. 51 Закона КНР «О компаниях»).

Руководит текущей деятельностью компании генеральный директор; при больших объёмах работы могут учреждаться должности заместителей генерального директора.

(в) Ревизионная комиссия

Ревизионная комиссия (или ревизор в небольших компаниях) осуществляют контроль за работой менеджмента компании в целях обеспечения ее соответствия законодательству КНР и соблюдения прав членов компании. Впрочем, в компаниях со 100% иностранным капиталом конфликты между участниками либо разногласия между инвесторами и менеджерами происходят не часто.

Порядок создания компании со 100% иностранным капиталом

Процесс создания компаний со 100% иностранным капиталом состоит из трех стадий: предварительной, регистрационной и функциональной.

1) Предварительное утверждение проекта учредительных документов Министерством коммерции.

Стадия предварительного утверждения важна тем, что государство в лице министерства определяет, соответствует ли создаваемая компания законодательству и государственной политике в области привлечения иностранных инвестиций. Представленные учредителями документы подвергаются сложной и взыскательной процедуре, на завершение которой отводится 90 дней со дня принятия документов к рассмотрению. В ходе рассмотрения представленных документов органы Министерства коммерции могут подвергать их различным замечаниям, в том числе таким, которые требуют изменения проектов учредительных документов. Стадия завершается выдачей свидетельства о предварительном утверждении проекта учредительных документов компании (Certificate of

Approval).

2) Регистрация компании

Стадия регистрация компании проходит в органах Промышленно­торговой администрации Китая. Завершение этой стадии позволяет признать компанию созданной de iure.по завершении которой она начинает свое существование. Продолжительность этой стадии короче предыдущей, от 5 до 30 дней в зависимости от места регистрации. Рассмотрение представленных документов происходит сугубо по формальным признакам, и стадия завершается выдачей свидетельства, удостоверяющего наделение правом ведения предпринимательской деятельности, или свидетельства о государственной регистрации юридического лица.

3) Пострегистрационные процедуры

Стадия пострегистрационных процедур предусматривает постановку созданной компании на учет в различных органах государственной власти - полиции, налоговых органах, управлении статистики, органах министерства труда и социальной защиты, а также в таможенных органах. Позднее к сфере учета деятельности компании подключаются управления по контролю качества. Контролю также подвергается изготовление печатей и открытие банковских счетов. Процедуры учета взаимосвязаны, - чтобы, например, встать на учет в налоговых органах, необходимо предъявить, помимо свидетельства о праве ведения предпринимательской деятельности, свидетельство о присвоении кода, выдаваемое управлением по контролю качества. Открытие банковского счета зависит от предъявления свидетельства о налоговой регистрации и т.д. Завершение пострегистрационных процедур требует примерно два месяца.

Распределение прибыли в компаниях со 100% иностранным капиталом

Порядок распределения прибыли, получаемой компанией со 100% иностранным капиталом, устанавливается решением общего собрания участников. Распределению подлежит прибыль, остающаяся после уплаты налога на прибыль. Ставка такого налога устанавливается в зависимости от категорий субъектов предпринимательской деятельности. Десятая часть полученной прибыли отчисляется в особый фонд, предназначаемый для покрытия непредвиденных расходов или убытков. При достижении фондом величины в 50% от уставного капитала компании, отчисления в этот фонд прекращаются.

До 2008 года прибыль, идущая на выплату дивидендов участникам компаний с иностранными инвестициями, обложению налогом не подвергалась[41]. Действующая редакция Закона КНР «О налоге на прибыль предприятий» предусматривает обложение дивидендов десятипроцентным налогом на прибыль.[42].

Вывод.

Сопоставляя инвестиционный статус компаний со 100% иностранным капиталом и совместных компаний (предприятий), следует отметить, что преимущества вторых заключаются в большей простоте регистрации, возможности использования иностранными инвесторами

ресурсов и связей китайского партнера; кроме того, форма совместных компаний (предприятий) привлекает и китайских партнеров, так как она облегчает им получения лицензий и разрешений и т.п.

В то же время компании со 100% иностранным капиталом создают преимущество в виде снижения или исключения рисков, возникающих в сфере урегулирования отношений с китайскими партнерами. Иностранным инвесторам удобнее и целесообразнее достигать такого урегулирования не на путях определения отношений с ними в рамках совместной компании, а в рамках предпринимательских договоров 100% компании с китайскими контрагентами.

2.2.

<< | >>
Источник: Чжан Лянвэй (Китайская Народная Республика). ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОТНОШЕНИЙ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТОРОВ В КНР. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2018. 2018

Еще по теме Компании со 100% иностранным капиталом:

  1. § 2. Создание лизинговых компаний
  2. § 3. Становление и развитие инсгитута юридического лица с участием иностранного капитала
  3. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ «ИНОСТРАННЫХ АДВОКАТОВ» В РОССИИ И ВЕЛИКОБРИТАНИИ
  4. 5. 2. Административно-правовой статус иностранных граждан и лиц без гражданства
  5. Чжан Лянвэй (Китайская Народная Республика). ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОТНОШЕНИЙ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТОРОВ В КНР. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2018, 2018
  6. § 1. Политика «военного коммунизма» и се влияние на экономические отношения
  7. § 6. Ответственность за нарушения валютного законодательства
  8. § 2. Валютный курс
  9. § 4. Особенности лизинга
  10. ВВЕДЕНИЕ.
  11. § 1.3. Регламентация ответственности за неоказание помощи в уголовном законодательстве других государств
  12. Актуальность темы исследования.
  13. Анализ криминальных проявлений в сфере обращения ценных бумаг в современной России
  14. § 3. Правовые основы лизинга в Российской Федерации
  15. 3.3. Небанковские кредитные организации
  16. 2. Виды адвокатской деятельности