<<
>>

Паевые совместные предприятия китайского и иностранного капитала

Общеизвестно, что практика создания совместных предприятиях в качестве правовой формы инвестиционной деятельности весьма широко распространена в современном мире. Такие предприятия создаются в самых разных отраслях экономики.

Большое распространение получила эта форма и в Китае. Стремясь к расширению международного экономического сотрудничества и технического обмена, китайский законодатель разрешает иностранным предпринимателям организовывать на территории КНР совместные предприятия с китайскими компаниями. Такая организация разрешена законодательно и допускается правительством Китая на основе принципа равноправия и взаимной выгоды участников совместного предприятия.

Основу правового регулирования той части инвестиционных отношений, в которых иностранный капитал участвует в форме паевых совместных предприятий, составляет Закон КНР «О паевых совместных
предприятиях китайского и иностранного капитала» 1979г.[43].

Организационно-правовой формой, предписываемой этим законом для паевых совместных предприятий, выступает компания с ограниченной ответственностью (ст. 4). Уставный капитал компании, в форме которой функционирует паевое совместное предприятие, не менее чем на 25% должен состоять из средств, составляющих долю иностранного участника.

Долевой характер формирования капитала определяет и распределение прибыли рисков: иностранные и китайские участники компании, в форме которой осуществляет предпринимательскую деятельность совместное предприятие, получают прибыль, принимают на себя риски и несут убытки пропорционально своим долям в уставном капитале.

Принцип консенсуса. Участник совместного предприятия вправе передать свою долю в компании другому лицу, заручившись согласием всех остальных участников совместного предприятия (ст. 4).

Формы инвестирования.

Закон КНР «О паевых совместных предприятиях китайского и иностранного капитала» 1979г. установил довольно широкий диапазон форм, в которых допускаются капиталовложения участников совместного предприятия. В этот диапазон входят наличные деньги, материальные средства, а также права промышленной собственности.

Если инвестированные материальные средства выражены техникой и оборудованием, в частности, передаваемым в счет вклада иностранным инвестором, то такое оборудование должно быть технологически передовым. Законодатель исходит из того, что технологический уровень техники и оборудования, вкладываемых иностранным инвестором в качестве доли в уставный капитал совместного предприятия, должны отвечать потребностям КНР в высокоразвитых технологиях. Поэтому на случай умышленной поставки инвестором отсталой техники и оборудования, вызвавшей к тому же убытки, законодатель возлагает на инвестора обязанность возмещения причиненных убытков (ст. 5).

Формы инвестирования для иностранных и китайских участников совместного предприятия в Законе 1979г. определены в принципе одинаково. Единственное отличие касается прав китайских участников: их инвестиции могут выражаться в праве пользования земельным участком, предоставляемым на период деятельности совместного предприятия. Если такое пользование не выступает составной частью инвестиций китайского участника, то компания с ограниченной ответственностью, в форме которой функционирует совместное предприятие, обязана перечислять правительству КНР плату за пользование участком (ст.

5).

Учреждение и регистрация совместных предприятий.

Российские правоведы, обращаясь к теме учреждения российскими бизнесменами совместных предприятий с иностранными
предпринимателями, подчеркивают важность вопроса о выборе юрисдикции, то есть страны, по праву которой будет учреждаться и регистрироваться совместное предприятие. Они отмечают, что российские участники таких предприятий предпочитают делать такой выбор в пользу иностранной юрисдикции, основывая свой выбор аргументами о максимально полном фиксировании достигнутых с иностранными партнерами договоренностей в юридически обязывающих документах[44].

Китайское право не создает юридической основы для появления вопроса о выборе юрисдикции при создании совместных предприятий с иностранными инвесторами. Оно предусматривает, что соглашения, договоры, уставы, подписанные участниками совместных предприятий, направляются ими на утверждение в компетентные китайские государственные органы по внешнеэкономической деятельности и торговле. В течение трех месяцев с даты получения документов таким органам надлежит утвердить их либо отказать в утверждении. Получение решения об утверждении позволяет инициаторам создания совместного предприятия обратиться с заявлением о регистрации совместного предприятия. Регистрацию осуществляют государственные органы промышленно-торговой регистрации. Совместное предприятие приобретает право на ведение предпринимательской деятельности с момента получения в таких органах Свидетельства о праве на предпринимательскую деятельность (ст. 3).

В сущности, китайский законодатель, исключив основания для
возникновения вопроса о выборе юрисдикции при создании совместного предприятия, исключил и возникновение рисков политического характера, вызываемых сложностями, связанными с регистрацией в офшорах, то есть в государствах, предоставляющих «налоговые гавани», право которых не требует предоставления и раскрытия необходимой в налоговых целях информации при заключении торговых сделок.

Органы управления в совместных предприятиях.

Совместное предприятие управляется советом директоров. Количественный состав совета участники определяют по своему соглашению, которое отражается в договоре о создании совместного предприятия, а также в уставе компании с ограниченной ответственностью, в организационно-правовой форме которой действует предприятие. Члены совета директоров, включенные в его состав по предложению того или иного участника, считаются его представителем в совете. Назначение или замена участниками совместного предприятия своего представителя в совете директоров осуществляются в соответствии с пунктами соглашения о совете директоров. Что касается председателя совета директоров и его заместителей, то законодатель позволяет участникам совместного предприятия назначать их по согласованию между собой либо решать вопрос их избрания самим советом (ст.3).

Если председателем совета директоров оказывается представителем одного участника совместного предприятия, то заместителем председателя совета назначается или избирается представитель другого участника. В основу решения Советом директоров важных вопросов совместного предприятия законодатель положил принцип равноправия и взаимной выгоды участников совместного предприятия.

Актом определения компетенции совета директоров выступает устав совместного предприятия (компании с ограниченной
ответственностью). Совет директоров рассматривает важные вопросы деятельности совместного предприятия: планы развития предприятия, проекты хозяйственной деятельности, бюджет, распределение прибыли, планирование заработной платы, прекращение предприятия. Решение кадровых вопросов, то есть назначение генерального директора, его заместителей, главного инженера, главного бухгалтера, аудитора, утверждение положений о их должностных обязанностях и материальном вознаграждении также относится к сфере полномочий совета директоров[45].

Порядок найма, увольнения, выплаты вознаграждения, социального обеспечения, охраны труда, страхования работников совместного предприятия подлежит установлению сторонами в договоре о создании совместного предприятия, содержание которого должно соответствовать нормам китайского законодательства (ст. 6).

Перевод денежных средств за границу

Иностранные инвесторы совершают вложения капитала китайскую экономику ради извлечения прибыли. Одной из форм такого извлечения выступает перевод денежных средств за границу. Совершение денежных переводов подвергается довольно детальному регламентированию. Основной регулирующий акт в этой области - Нормы и правила КНР «О валютном регулировании». Валюта перевода устанавливается договором о ведении совместного предприятия. К переводу разрешается чистая прибыль иностранного инвестора, то есть та часть полученного дохода, которая подлежит передаче ему после выполнения им обязанностей, вытекающих из законов или соглашений. Кроме того, переводить за рубеж можно средства, полученные им после того, как истек срок, на который было создано совместное предприятие. Нормы и правила валютного регулирования позволяют также переводить за рубеж средства, составляющие заработную плату иностранных работников либо их иные
законные доходы; перевод разрешается после выплаты такими работниками налога на доходы физических лиц.

Сроки деятельности совместных предприятй, роспуск и ликвидация

Сроки деятельности совместного предприятия определяются в соответствии с Временным положением «О сроке деятельности паевого совместного предприятия китайского и иностранного капитала», утвержденным Государственным советом КНР в 2011г.

Впрочем, истечение срока действия совместного предприятия не всегда имеет своим следствием прекращение такого предприятия. Его функционирование может, с согласия участников, быть продлено. При намерении продлить деятельность совместного предприятия его участники не менее чем за шесть месяцев до истечения срока обращаются с соответствующим заявлением в утверждаюший орган. Для утверждения такого заявления либо отказа в утверждении соответствующему органу отводится один месяц, считая от дня получения заявления.

Роспуск предприятия. Совместное предприятия должно быть распущено в следующих случаях:

1) окончание срока деятельности совместного предприятия;

2) возникновения серьезных убытков, что ведет к невозможности предприятием продолжать деятельность;

3) невыполнение одним из участников совместного предприятия обязанностей по соглашению, учредительному договору, уставу совместного предприятия, что делает невозможным для предприятия продолжать свою деятельность;

4) возникновение серьезного ущерба в результате природных бедствий, военных действий или иных обстоятельств непреодолимой силы, что делает невозможным для предприятия продолжать свою деятельность;

5) совместное предприятие не реализует поставленную цель ведения деятельности и не имеет перспективы дальнейшего развития;

6) возникновение иных причин для роспуска, предусмотренных соглашением, учредительным договором или уставом совместного предприятия.

При возникновении обстоятельств, указанных в пунктах 2, 4, 5, 6, совет директоров подает заявление о роспуске в утверждающий орган для утверждения; при возникновении обстоятельств, указанных в пункте 3, выполняющая договор сторона подает заявление в утверждающий орган для утверждения.

При возникновении обстоятельств, указанных в пункте 3 части 1, сторона, не выполняющая обязанности по соглашению, учредительному договору, уставу совместного предприятия, должна нести ответственность по компенсации причиненного этим ущерба.

При объявлении о роспуске совместного предприятия необходимо проведение ликвидации. Совместное предприятие обязано в соответствии с «Правилами ликвидации предприятий с иностранным капиталом» создать ликвидационную комиссию, которая несет ответственность за проведение ликвидации.

Разрешение споров между участниками совместного предприятия

Для того, чтобы разрешить споры в КНР, участники совместного предприятия должны использовать форму дружественного согласования или медиации. Если спор не был разрешен в результате дружественного согласования или медиации, спор направляется для урегулирования китайскими арбитражными учреждениями либо иными арбитражными учреждениями, установленными участниками.

Прибегнуть к арбитражному порядку разрешения спора между собой участники совместного предприятия могут в том случае, если включили в учредительный договор о создании предприятия ими была
арбитражную оговорку либо если такой порядок разрешения спора был указан в заключенном ими в письменном виде отдельном арбитражном соглашении. Отсутствие арбитражной оговорки или арбитражного соглашения не устраняет возможности разрешения спора, так как в таком случае стороны обращаются за защитой своего нарушенного права в народный суд.

Инвестиции иностранных участников совместных предприятий пользуются в КНР специальной защитой. Одной из важных форм такой защиты выступает обязательство китайского государства не допускать национализации либо реквизиции совместных предприятий.

Акты китайского законодательства упоминают о национализации либо реквизиции как об исключительных мерах, вызываемых особыми обстоятельствами, которые гипотетически могут возникнуть для охраны общественных интересов. Возникновение таких обстоятельств само себе еще не создаёт возможность осуществления реквизиции либо национализации. Национализация и реквизиция имущества, принадлежащего в совместном предприятии иностранному инвестору, допустимы лишь в порядке, установленном законом, причём с обязательной выплатой компенсации[46].

У паевых совместных предприятий китайского и иностранного капитала есть одна характерная черта: их участники участвуют в прибылях и убытках, равно как и в несении рисков пропорционально принадлежащим им долям в уставном капитале.

Касательно формы внесения таких долей следует отметить, что они могут вноситься материальными средствами, правами промышленной собственности, наличными деньгами и проч. Если доля выражается материальными средствами в виде техники и оборудования, то значение инвестиционного ресурса они приобретают лишь при условии, что
отвечают передовым технологиям, соответствующим потребностям Китая. В случае, когда под видом иностранного капиталовложения умышленно поставлены отсталые оборудование и техника, то вызванные такой поставкой убытки подлежат возмещению.

2.3.

<< | >>
Источник: Чжан Лянвэй (Китайская Народная Республика). ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОТНОШЕНИЙ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТОРОВ В КНР. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2018. 2018

Еще по теме Паевые совместные предприятия китайского и иностранного капитала:

  1. § 3. Становление и развитие инсгитута юридического лица с участием иностранного капитала
  2. § 3. Уставный капитал организации
  3. § 2. Государственные предприятия в хозяйственной деятельности СССР
  4. §6. Предприятия и учреждения различных форм собственности
  5. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ «ИНОСТРАННЫХ АДВОКАТОВ» В РОССИИ И ВЕЛИКОБРИТАНИИ
  6. 5. 2. Административно-правовой статус иностранных граждан и лиц без гражданства
  7. Чжан Лянвэй (Китайская Народная Республика). ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОТНОШЕНИЙ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТОРОВ В КНР. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2018, 2018
  8. Краткие типовые программы начального этапа расследования посягательства на предприятие, как имущественный комплекс
  9. Субъект
  10. 3.1. Коммерческие банки
  11. 2.3.2 Объективная сторона